查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《政治与法律》
论我国刑法中投机倒把罪的分解
【英文标题】 On Decomposition of Crime of Speculation in Chinese Criminal Law
【作者】 刘华 吕继贵【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1990年【期号】 2
【页码】 16
【全文】法宝引证码CLI.A.179667    
  
  随着我国经济体制改革的深入发展,社会主义初级阶段经济模式的逐步建立,刑法如何适应我国社会主义有计划的商品经济的需要,在立法上如何确切规定破坏社会主义市场管理秩序这类犯罪的罪状与法定刑,已成为当前刑法学界的重要议题之一。现行刑法117条与第118条关于投机倒把罪的规定,因为立法上的不足而导致执法上的困难,日渐明显。刑法学界一些同志已提出不少立法修改建议,本文也就这一问题做些探讨。
  一、投机倒把罪——可废弃的刑法罪名概念
  何谓投机倒把?究其语言学的含义,是指寻求时机,谋求私利的买卖活动,其意义本身并无贬褒之意。
  投机倒把是伴随着商业活动的产生而产生的,它是商品经济的产物。在商业活动中,商人在谋利动机的驱使下,寻求机会进行商品的购销活动,有其当然性。因为商品交换的规律决定了买卖双方在利益关系上是对立的,双方都想贱买贵卖。于是,寻求机会与使用手段就成为实现贱买贵卖的重要条件。对此行为,简单地作全面肯定或全面否定的评判都是不正确的。其理由是:如果手段与机会的利用,在社会能够接受或者容忍的条件下,则属正当的合理的商业活动。恩格斯指出:“在商业中是允许利用对方的无知与轻信来取得最大利益的,并且也允许给自己的商品添上一些它本来没有的特点。”(《马克思恩格斯全集》第1卷,第600—601页)但是,如果手段与机会的利用,造成对他人经济利益的严重损害,为社会所不能容忍时,人们则对这种行为在道德上进行否定评判。因此,无论是在工商业不甚发达的封建社会,还是商品经济发达的资本主义社会,凡属不正当的商业诈欺行为,如果达到严重程度,均要受到法律制裁。我国是社会主义国家,当然更不例外。
  投机倒把作为罪名概念,第一次出现是在1932年的《苏俄刑法典》上。当时,苏联实行新经济政策,对于不按国家价格向国家出售余粮和利用粮食投机的行为,以投机罪予以刑事处罚。在我国,投机倒把一开始是作为政治概念出现在党的政策文件上的。1950年,在中央人民政府贸易部《关于取缔投机商业的几项指示》的文件上,正式出现了投机倒把概念。该《指示》规定了八项应严加取缔的投机商业:超范围经营,交易市场外进行交易,囤积拒售、牟取暴利,影响人民生产或生活的,买空卖空、投机倒把企图暴利的,哄抬物价、引起物价波动的,掺杂使假,欺诈谋利的,等等。1957年,国务院《关于当前城市市场管理工作若干问题的报告的通知》则详细规定了八种投机倒把行为,把非法贩运国家统购物质、倒买倒卖,居间牟利、偷税漏税,也加进了投机倒把范围。1963年,国务院《关于打击投机倒把和取缔私商长途贩运的几个政策界限的暂行规定》又把长途贩运、开设地下厂店行栈、放高利贷、雇工包工,伪造倒卖票证、贩卖黄金白银等行为作为投机倒把予以打击。1979年,中共中央《关于反对贪污盗窃,投机倒把的指示》将投机倒把范围更扩大。至此,作为政治概念出现在党和国家政策文件上的投机倒把,已是一个包含许多违法商业活动、内涵广泛的概念。1979年颁布的《中华人民共和国刑法》第117条与第118条则将投机倒把作为破坏社会主义经济秩序罪的一个罪名规定下来,于是投机倒把成了刑法上的罪名概念。
  通过对投机倒把这一概念进行历史的分析与全面的考察,不难看出,在我国,投机倒把实质上是指商品生产与流通领域中的各种违法性的商业活动,其内容庞杂多变。这就决定了它是一个不确定的概念,而我国刑法将这一不确定的概念作为刑法上的具体罪名概念,无疑是不妥当的。其弊端有两点:1、概念的含混与形势的发展格格不入。随着改革开放政策的贯彻执行,我国正在努力创造一种适合中国国情的,把计划经济与市场调节有机结合起来的社会主义商品经济运行机制,而计划经济与市场调节结合的程度、方式和范围,又要经常根据实际情节进行调整和改进。因此,投机倒把这个一开始在我国作为计划经济对立行为的概念,已经与当今的形势与现行的政策不相适应。1981年,国务院《关于加强市场管理打击投机倒把和走私活动的指示》则将过去作为投机倒把处理的长途贩运、雇工包工、私人开设厂店行栈等行为不再列入打击范围。1985年,最高人民法院、最高人民检察院《关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答(试行)》则又根据变化了的经济形势,对投机倒把罪的内容重新作了界定。可见,投机倒把的内容是由国家一定时期的经济政策所决定的,而这些经济政策又必然随着经济形势的发展而进行调整,因此投机倒把的内容也就随着发生变化。随着改革开放政策的进一步贯彻,国家经济政策还将不断调整,投机倒把概念内容也将不断变化,如此不断变化下去,对于作为一般概念的投机倒把来说影响不大,然而,对于作为罪名概念的投机倒把则有重要影响。因为,法律概念有其精确的内容,作为刑法罪名,要求有特定的内涵与外延。而投机倒把罪的内涵与外延如此多变,显然有悖于刑法的稳定性与严肃性。2、内容的庞杂与侵害的客体难相对应。“两高”对投机倒把罪作了列举性的司法解释,尽管如此,仍然不能从根本上解决投机倒把概念的确定性问题。“两高”司法解释将当前投机倒把的表现形式归纳为八种,其中,既包括流通领域中非法倒卖国家不允许倒卖的物资的行为,又包括在生产与流通领域以次顶好,以少顶多,以假充真,掺杂使假的行为;倒卖金银、外汇、文物则侵犯了金银管理法规,外汇管理法规与文物保护法;至于转手倒卖外销商品,为他人提供证明支票等证明文件牟利的行为,则又分别破坏了国家外贸制度与国家财经票证管理制度。可见,上述诸种行为所侵犯的直接客体各不相同。也就是说,投机倒把所侵犯的客体涉及整个市场管理秩序的方方面面。作为一个罪名,它负载着如此众多而复杂的客体是不正常的。它必然使得罪名概念含混,犯罪构成模糊,从而导致执法上的困难。难怪实践部门有的同志说:“投机倒把是只筐,什么罪都好往里装。”
  基于上述理由,我们认为,应该在刑法上废弃投机倒把这一罪名概念,对于“两高”关于投机倒把罪的司法解释中列举的各种行为,按其具体行为方式,分别制定罪名。
  二、分解法——修改刑法117条118条的最佳选择
  对投机倒把罪如何进行修改?在刑法学界有两种意见。一日废除说。这一观点认为,投机倒把罪名应予废除,废除之后规定违法经营罪与劣质产出罪(裴广川;《试论投机倒把行为的法律地位》,《法学研究动态》1988年第11期)。二日保留说,这一观点提出投机倒把罪名应予保留,但把内容范围缩小,仅指各种非法倒卖行为,其他过去作为投机倒把内容的,诸如哄抬物价、扰乱市场,以次顶好,以少顶多,以假充真,掺杂使假等行为分别定立扰乱市场秩序罪,生产、进口劣质产品罪,销售劣质产品罪(《中华人民共和国刑法修改稿》1988年11月)。
  上述两种修改意见,我们认为均有值得商榷之处。废除说提出废除投机倒把罪名概念,笔者完全同意。但是,该说对“两高”解释中的八种投机倒把行为,不论社会危害性如何,将其大部分内容摒弃于刑法处罚范围之外,仅规定违法经营罪与劣质产品罪,这一设想我们不敢苟同。因为这不合中国现实国情。我国是社会主义有计划的商品经济,这一性质决定了我国的商品范围要受到国家法律与计划的限制。国家明令金银、外汇,文物不允许自由买卖,国家计划物资不允许倒卖,违反上述法规而为之,则为非法倒卖行为。这种有现实社会危害性的犯罪行为,不能将其置于

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.179667      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【引用法规】

热门视频更多