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【期刊名称】 《法学杂志》
我国公司法最新修订评析
【英文标题】 Comment on the Latest Revising on Company Law 0f China
【作者】 龙翼飞何尧德【作者单位】 中国人民大学法学院
【分类】 公司法【中文关键词】 公司法 最新修订 评析
【期刊年份】 2006年【期号】 2
【页码】 44
【摘要】

笔者从《公司法》最新修订的时代背景、主要内容入手,详细评析了我国新《公司法》的重大制度、理念创新。同时,也指出了新《公司法》的一些缺陷与不足。

【全文】法宝引证码CLI.A.110405    
  
   2005年10月27日。第十届全国人大常委会第十八次会议审议通过了新修订的《中华人民共和国公司法》(以下简称新《公司法》),对我国现行公司法的体系和实体内容进行了大刀阔斧的改革。下面拟介绍和分析此次《公司法》修订的主要内容,并对相关重要公司法律理念、制度创新作出初步的评价。
  我国《公司法》最新修订的主要内容和理念、制度创新体现在以下8个方面:
  (一)完善公司设立和公司资本制度,其立法目标和价值取向重在鼓励投资兴业,繁荣经济。
  1.较大幅度地下调了公司注册资本的最低限额,降低了公司设立的“门槛”。有限责任公司注册资本的最低限额由原来的10万元降低为3万元,股份有限公司注册资本的最低限额由原来的1000万元降低为500万元。法律、行政法规对注册资本的最低限额有较高规定的,从其规定。
  2.将原法定资本制改为折衷授权资本制。(1)将原来注册资本“全体股东实缴的出资额”改为“全体股东认缴或认购的出资额”。(2)允许分期缴纳,但公司全体股东或发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东或发起人自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。(3)限定认缴资本制度仅适用于有限责任公司(一人有限公司除外)和发起设立方式的股份公司。后者的注册资本在缴足前,不得向他人募集股份(第26、81条)。股份公司中增加“向特定对象募集设立方式”。
  3.扩大了股东出资的范围与形式。股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。而其中的知识产权,既包括工业产权,也包括非专利技术(如技术秘密),还包括著作权等知识产权。依据《创业投资企业管理暂行办法》(2006年3月1日起实施)第1520条规定,出资的种类和形式还包括股权、优先股、可转换优先股等准股权方式、特定债权(包括债转股)。
  4.取消了“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%”这一限制性规定,放宽了知识产权出资额,而主要规定了“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%”。其立法目的在于允许公司根据自身特点和需要自行决定知识产权、土地使用权等非货币财产在公司注册资本中的比例,但总体上不能高于公司注册资本总额的70%。该项规定更有利于鼓励高新科技公司的设立和健康成长(第27、83条)。
  5.取消了有关转投资额度的限制。而主要规定公司向其他企业投资或者为他人提供担保的数额限制,由董事会或者股东会、股东大会按照公司章程的规定或授权决议,并“不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”。
  6.取消了带有计划经济色彩的管制性规定,为公司的设立或变更市场化及债券发行的市场化创造了条件,实现了从以往强调管制和干预的立法理念向放松市场管制、发挥市场主体平等自治和市场机制的作用、促进市场创新和市场化发展的立法价值取向转变。
  (二)以分权制衡为着眼点,完善公司组织机构运行规则和治理规则,其立法目标和价值取向重在建立现代公司运营、治理制度。增强公司自身活力。  
  1.完善公司组织机构运行和治理规则,使其更具有技术性、可操作性。(1)完善股东会、董事会、监事会的召集和主持规则,通过分权制衡确保公司组织机构正常运行及其功能的正常发挥。新《公司法》第40101北大法宝111条还完善了董事会临时会议、股东会临时会议的提议、召集制度,以最终打破董事或董事会怠于履行职务所造成的公司僵局。(2)完善了董事、监事任期和改选制度,强化董事、监事的法定职责。(3)对股东会、董事会的表决方式作出明确规定。(4)强化监事会的监督职权。增加规定监事会六大职权:对董事、高级管理人员的罢免提议权、在特定情况下对股东会的召集和主持权、股东会会议提案权、对董事会决议事项质询或者建议权、在特定情况下对董事、高级管理人员的诉讼权、对公司经营异常情况的调查权(第54、55、119条)。
  2.对股份公司的治理规则作出特别规定。(1)增加规定股份公司股东大会选举董事、监事可实行累积投票制。该制度的实施,可促成小股东更有机会和可能将其代言人选人董事会和监事会,扩大小股东的话语权,平衡小股东与大股东之间的利益关系。这是我国股份公司董事、监事选任制度的重大创新,符合世界公司制度发展潮流(第106条)。(2)增加规定股份公司重大资产买卖和对外担保依据公司法和公司章程规定必须经股东大会作出决议。董事对违反股东大会决议(包括法律、行政法规或公司章程)的董事会议承担责任(第105、113条)。(3)增加规定股份公司禁止直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
  3.对上市公司的组织机构、治理规则作出了特别规定。(1)增加规定上市公司的特别决议事项,完善其重大交易决策机制。(2)增加规定上市公司设立独立董事制度,并授权国务院制定具体办法(第123条)。我国上市公司既采用大陆法系的监事会制度并强化其职权,又引进英美法系的独立董事制度,将二者有机结合起来,并从公司法上正式确立了其地位,以期构筑强有力的双层监督机制。(3)增加规定上市公司董事会秘书的法律地位与具体职责,即负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管、股东资料管理和办理信息披露事务等事宜,有助于完善上市公司的治理结构(第124条)。
  4.授权公司章程,给股东和公司自治以更大范围和空间。新《公司法》减少了强行性规范,扩大了任意性、赋权性规范,甚至明确规定公司章程的效力优先或高于法律的一般倡导性规定,充分体现了股东和公司自治的精神与理念。具体为:
  (1)在总则的第12、13、16条允许公司的经营范围由公司章程规定;
  (2)在第二章有限责任公司部分第35条明确允许全体股东约定不按照出资比例分红或者不按照出资比例优先认缴出资,第42、43条允许公司章程规定股东会会议不必于召开15日以前通知全体股东及股东不必按照出资比例行使表决权;
  (3)在第四章股份公司部分第106条允许股份公司股东大会选举董事、监事,可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议,实行累积投票制;
  (4)第170条允许公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所,依照公司章程的规定,由股东会、股东大会或者董事会决定,第182条允许公司营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现可以通过修改公司章程而存续。
  5.遵循扩权与扩责同步制衡的现代公司治理原则,强化控股股东、实际控制人的义务与责任,完善关联交易规制制度。(1)新《公司法》在强化股东权利的同时,第2021条规定公司股东(尤其是控股股东、实际控制人)权利不得滥用的基本原则。公司股东滥用股东权利(包括关联关系)给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任;而关联交易的义务主体和范围明确为公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员。新《公司法》第217条对控股股东、实际控制人、关联关系的适用范围作出明确解释,为相关制度、规则的完善提供了保障。(3)新《公司法》第16条第2、3款明确规定,公司为公司股东或者实际控制人提供担保的情况下,为防止关联人控制而损害公司和其他股东利益,必须经股东会或者股东大会决议,并且实行关联股东回避表决制度。(4)新《公司法》第125条明确规定上市公司关联董事回避制度及相关事项表决规则。
  6.完善我国公司治理规则的重要人事管理制度。遵循“角色不得错位、利益不得冲突”的法治一般原则,新《公司法》第六章专门规定公司董事、监事、高级管理人员任职资格与应尽的注意义务,即诚信、忠实、勤勉的法定义务及其行为禁止的具体情形,防止和避免董事、监事、高级管理人员怠于履行职务或利用职务便利,损害公司和股东利益,并强化其责任追究机制。这是完善我国公司治理的重要制度保障(第147—153条)。
  (三)健全对股东尤其是中小股东利益保护机制,完善股东权保护制度,其立法目标和价值取向重在强化股东投资的信心和热情,提高我国投资者权益的保护水平。
  1.依法明确赋予了股东广泛的权利。(1)明确规定公司股东重大权益与公司的独立法人财产权相区别。股东依法享有资产收益权、参与重大决策权和选择管理者权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任(第3、4条)。(2)明确赋予并完善股东知情权。知情权是股东行使一系列权利的前提和手段。股东可查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告、公司会计账簿的权利(股份公司不包括公司会计账簿但包括股东名册、公司债券存根,见第34、98条)。新《公司法》增加规定了股份公司的法定披露义务(117条)。(3)明确赋予股东对股东会议的请求权、召集权和董事会临时会议提议权。董事会或者执行董事以及监事会或者监事不履行召集股东会会议职责的,代表1/10以上表决权的股东(或股份公司中连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东)享有自行召集和主持权(第41、102)。
  由于董事会临时会议具有特定的人身属性(即董事属性)。如果在上述情形下,董事长仍不履行限期召集和主持的义务或者虽然履行该职务但出席会议的董事不能过半数或者董事会决议不能经全体董事的过半数通过(即不能符合第112条之规定),笔者认为则可援引新《公司法》第40101条“单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求”或“监事会提议”之法定情形而召开临时股东大会对相关事项进行表决或形成临时股东大会决议,以最终打破董事或董事会怠于履行职务所造成的公司僵局。(4)增加规定股东临时提案权。第103条规定,单独或者合计持有公司3%以上股份的股东,可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会;董事会应当在收到提案后两日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。(5)赋予股东会或者股东大会对公司经营管理层的质询权。第151条规定,股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的,董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。(6)赋予股份公司股东大会累积投票权。(7)依法赋予股东转股权。(8)依法赋予股东退股权(第75、143条)。
  2.建立投资者(股东)权益司法救济机制。(1)第22条规定股东对股东会、董事会的决议依法请求无效或可撤销制度。股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效,股东以及其他利害关系人可依法提起该决议无效之诉,并且不受诉讼时效限制。
  (2)股东向公司提出书面请求,说明目的,可以要求查阅公司会计账簿,这对股东权益尤其是知情权的保护具有关键意义。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以向人民法院提起“要求公司提供查阅会计账簿”之诉(第34条)。(3)异议股东的退股权若受到侵害,自股东会决议通过之日起60日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼(第75条)。(4)倘若公司董事、监事、高级管理人员(以及他人如控股股东或公司之外的第三人等)不法侵害公司合法权益,给公司造成损失的,而董事会或监事会又拒绝或者怠于对其提起诉讼,则有限责任公司中的任何股东、股份有限公司中连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼(第152条)。(5)董事、高级管理人员不法损害股东利益的,股东可直接向人民法院提起诉讼(第153条)。(6)公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权10%以上的股东,可以请求人民法院解散公司(第183条)。
  由于控制股东多能自我保护,强化股东权保护的重心乃在于保护中小股东。新《公司法北大法宝,版权所有

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}桂敏杰主编:《中华人民共和国证券法、中华人民共和国公司法新旧条文对照简明解读》,中国民主法制出版社2005年10月第1版。

{2}王保树主编:《中国公司法修改草案建议稿》,社会科学文献出版社2004年11月第1版。

{3}《商法论文选萃》,中国法制出版社2004年12月第1版。

{4}赵旭东等:《公司资本制度改革研究》,法律出版社2004年12月第1版。

{5}法苑精萃编辑委员会主编:《中国商法学精萃(2005年卷)》,高等教育出版社2005年10月第1版。

{6}中国法学会商法研究会/王保树主编:《中国商法年刊第三卷》,西南财经大学出版社2004年5月第1版。

{7}柯芳枝:《公司法论》,中国政法大学出版社2004年2月第1版。

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