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【期刊名称】 《法学杂志》
新《公司法》若干突破的评析
【英文标题】 Analysis On The Breakthroughs Of NeW CorPoration Law
【作者】 彭春莲傅冰【作者单位】 中国人民大学法学院
【分类】 公司法【中文关键词】 公司法修改 公司制度 突破 评析
【期刊年份】 2006年【期号】 3
【页码】 66
【摘要】

从比较法的视角看,新《公司法》是一部借鉴西方国家公司法的立法经验,总结我国《公司法》施行十余年存在的问题而制定的较先进的公司制度,在公司资本制度、公司治理结构、对中小股东和债权人的利益保护、“一人公司”的引入、“公司法人人格否认”制度的确立等方面都有重大的突破。

【全文】法宝引证码CLI.A.110367    
  
  我国新《公司法》是原《公司法》自1994年7月1日实施以来,我国立法机关第三次对这部法律作出修改,也是修改幅度最大的一次。修订《公司法》,对于我国完善社会主义市场经济体制,将提供十分重要的制度支持。新修订的《公司法》主要有以下几个方面的重大突破。
  一、在公司资本制度方面的突破
  我国原《公司法》在公司资本制度方面采用的是比传统的法定资本制度更为严格的资本制度,在公司设立时,要求公司资本必须达到法定资本最低限额,且股东必须一次性足额缴纳所认缴的全部出资,不允许分期缴纳。但严格的法定资本制度并没有如我们期望的那样在保护交易安全上凸显其功效,而且还带来了一些无法回避的问题。综观现代各国公司资本制度的类型,除传统的法定资本制外,主要还有授权资本制、折衷资本制。在现代各国公司法中,授权资本制和折衷资本制是更加富有生命力的公司资本制度。新《公司法》借鉴国外现行资本制度的成功经验,在平衡法定资本制和授权资本制之间优劣的基础上,确立了一种类似于折衷资本制的资本制度。主要表现在:
  (一)降低公司设立成本,较大幅度地下调了公司注册资本的最低限额,降低了公司设立的“门槛”,同时允许股东分期交纳出资
  新《公司法》第26条将有限责任公司注册资本的最低限额由以前的三档变更为一档,数额也由50万、30万和10万修改为人民币3万元。同时将原《公司法》中股东应当一次性足额交纳出资修改为股东可以分期交纳,但要求首次出资额不得低于注册资本的20%,也不得低于法定注册资本的最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在5年内缴足。同时,新《公司法》第82条将股份有限公司注册资本的最低限额由以前的1000万元变更为500万元。采取发起设立方式设立的股份有限公司,发起人可以分期交纳出资,但公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的200%,其余部分由发起人自公司成立之日起两年内交足;其中,投资公司可以在5年内缴足。在缴足前,不得向他人募集股份。
  对公司法的上述修改既保留了法定资本制条件下。公司资本真实、可靠,能在一定程度上防止公司设立中的欺诈和投机等行为的优点,又吸收了授权资本制条件下。避免公司设立之初资本闲置、方便公司设立的长处,应该说是一种比较先进的资本制度。
  (二)扩大了股东出资的财产范围,且对出资财产比例做出重大修改
  新《公司法》第27条将原《公司法人丑就要多读书》股东出资的财产范围由限定性的“实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资”变更为非限定性的“实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”,扩大了股东出资的财产范围。在出资财产的比例上,将原《公司法》“工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本百分之二十”的规定修改为“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”,相应地,非货币出资额(包括实物、知识产权、土地使用权等)出资可以高达700%。
  (三)股东人数限制发生了变化
  新《公司法》第24条将原有限责任公司由两人以上50人以下股东出资设立的“两人以上”取消,修改为有限责任公司由50人以下股东出资设立,取消了股东人数的下限。这是基于一人公司被纳入公司法的现实而作出的相对应的修改。对股份有限公司则由以前只规定发起人的下限(5人以上),不规定发起人的上限修改为发起人应为两人以上两百人以下,即修改了发起人的下限,增加了发起人的上限。
  二、在公司法人治理结构方面的突破
  从比较法上看,公司治理结构模式有三种:美国模式、德国模式和日本模式。我国《公司法》在公司机关设置上借鉴了日本模式,即三角制的治理结构模式,但鉴于原《公司法》存在的监事会作用不能有效发挥的问题,新《公司法》又引入了美国模式中的独立董事制度。新《公司法》在公司治理结构上的突破主要表现在:
  (一)完善了股东会和董事会制度
  1.放宽了股东会临时会议召开的条件。新《公司法》第40条将原“代表四分之一以上表决权的股东,三分之一以上董事,或者监事,可以提议召开临时会议”的条件修改为“代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议”。有表决权的股东提议召开临时股东会的条件由四分之一变为十分之一,此规定在某种程度上可以保护小股东利益,当其利益受损时,较少的表决权也可以找到维护自己利益的方式。另外,新《公司法》第38条为股东参与公司决策提供了便利,该条规定:“对前款所列事项(第38条所列10项重大事项)股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章”。这为股东灵活地参与公司决策提供了方便。
  2.完善了董事会会议的召集程序。修改前的《公司法》第48条规定:董事会会议由董事长召集和主持;董事长因特殊原因不能履行职务时,由董事长指定副董事长或者其他董事召集和主持。三分之一以上董事可以提议召开董事会会议。新《公司法》第48条规定:董事会会议由董事长召集和主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长召集和主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。这一程序性的修改增加了董事会召集过程的可操作性。
  (二)强化了监事会的功能
  监事会的作用得不到切实发挥,是原《公司法》存在的突出问题。新《公司法》在强化监事会的功能方面主要有以下突破:
  1.增加了监事会的职权。新《公司法》赋予监事会对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员“提出罢免建议”的权利,而原公司法只能“提醒纠正”,董事、高级管理人员若“不予纠正”,监事会毫无办法;新《公司法》还赋予了监事会召开临时股东会会议的职权,即在监事会向董事会提议召开临时股东会,而董事会不覆行该职责时,监事会有权自行召集和持股东会会议,而原《公司法》对监事会的“提议权”缺乏相应的保障措施;新《公司法》同时赋予监事会向股东会提出提案的权利;最为引人关注的是新《公司法》赋予了,监事会对董事和高级管理人员提起诉讼的权利。新《公司法人丑就要多读书》第150条规定:董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。第152条规定:董事、高级管理人员有本法第150条规定的情形的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第150条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。新《公司法》赋予监事会的上述诉权,是监事会履行监督职能的重要保障。
  2.完善了保障监事会行使职权的具体措施。原《公司法》虽然赋予监事会“检查公司财务”的职权,但是,监事往往是不精通财务的股东或职工代表,由他们对公司财务进行监督是不实际的,由他们去聘请专业人员帮助监督公司财务,所发生的费用若董事长不同意承担,则监督难以进行。新《公司法》第55条规定,监事发现公司经营情况异常,可以进行调查;必要时,可以聘请会计师事务所等协助其工作,费用由公司承担。监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用,由公司承担。这一规定给予了监事会重要的“财权”,保证了监事会有效地行使职权。
  (三)增加了上市公司设立独立董事的规定
  独立董事,是指不在上市公司担任董事之外的其他职务,并与公司及其大股东之间不存在可能妨碍其独立作出客观判断的利害关系(尤其是直接或间接的财产利益关系)的董事。独立董事制度产生的背景在于英美国家的公司组织结构是单层委员会制,只有董事会没有监事会

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