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【期刊名称】 《政法论坛》
论中国区际刑事司法协助的构架
【英文标题】 On the Framework of Interterritorial Judicial Assistance on Criminal Matters in China
【作者】 刘晓巧潘玉臣【作者单位】 广西大学法学院
【分类】 司法【中文关键词】 中国 区际 刑事 司法协助
【期刊年份】 1999年【期号】 4
【页码】 78
【摘要】

随着香港、澳门的回归,台湾按照“一国两制”的方案实现和平统一也是大势所趋。但因中国内地实行社会主义制度,港澳台实行资本主义制度,各法域人们的道德观念、价值取向有所不同,法律本身存在很大差异,且“一国两制四法域”的局面将长期存在,为了打击跨法域犯罪,必须建立区际刑事司法协助。

【全文】法宝引证码CLI.A.115325    
  
  在中国,区际刑事司法协助主要是指中国内地(以下称内地)与香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区(以下简称港澳台)的刑事司法机关(含警务、检察、审判、狱政机关),根据协助的原则、程序,就跨法域犯罪的特定对象的情报通报、交换,代为取证,代为送达刑事法律文书,协助缉捕移交案犯,代为执行相互请求的刑事裁决的协助活动。根据“一国两制”原则,香港、澳门及统一后的台湾将实行高度自治,享有行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权,这就会出现在同一主权国家内几种不同的法律制度并存的现象,即出现“一国两制四法域”的现象,港澳台实行资本主义制度,内地实行社会主义制度,港澳台原有的法律,除与《基本法》相抵触或特别行政区机关作出修改者,予以保留。内地与港澳台虽然社会制度不同,刑事法律的性质和内容不同,然而各自制定刑事法律的目的都是为了依法惩罚犯罪,以保障各自法域内公民的合法权益,维护社会的稳定。同时,由于跨法域犯罪形式的复杂性,它既有在同一主权国家内,不同法域的犯罪行为地与结果地的分离,共同犯罪的主体成员分属两个法域,也有在同一法域内犯罪后潜逃至另一法域借以逃避打击的情况,特别是跨国性的贩毒、走私、海盗、拐卖人口、暴力犯罪、黑社会组织犯罪和跨法域急剧上升的严重经济犯罪,企图借助港澳台的特别区域藏匿、中转、过路等,以逃避打击.给内地与港澳台单一地依法打击犯罪带来困扰,客观为建立区际刑事司法协助提出了不可回避的共同需要。
  一、建立区际刑事司法协助的法律依据
  《中华人民共和国香港特别行政区基本法》第95条、《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》第93条规定,香港特别行政区、澳门特别行政区与全国其他地区的司法机关通过协商依法进行司法方面的联系和相互提供协助,这个规定为香港、澳门与内地之间开展区际间司法协助奠定了法律基础。我国在解决台湾问题上坚持“和平统一,一国两制”原则,实现台湾统一后,台湾将作为中华人民共和国的一个特别行政区,实行高度自治,享有行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权。台湾特别行政区与全国其他地区的司法机关也将通过协商依法进行司法方面的联系和相互提供协助。
  二、建立区际刑事司法协助的模式
  中华人民共和国政府是包括香港、澳门、台湾在内的全中国的唯一合法政府,香港、澳门及将来的台湾作为特别行政区,是中华人民共和国管辖下的一级地方政府,隶属中央人民政府管辖。而根据《基本法》的规定,全国性的法律除另有规定外,不在其他特别行政区施行。为了解决区际刑事司法协助问题,笔者认为应采用分别立法的方式,即由内地、香港、澳门、台湾分别制定法律,规定相互向对方提供区际刑事司法协助的义务、条件和程序:本文重点论述内地的区际刑事司法协助立法,基本思路是:在我国《刑事诉讼法》中设专门一编:“涉外及区际刑事司法协助”,包括两大部分:一是国际刑事司法协助;二是区际刑事司法协助。本文重点论述区际刑事司法协助。
  三、区际刑事司法协助的基本原则
  区际刑事司法协助的基本原则,是指在“一国两制”的前提下,中国内地与港澳台为合作打击跨法域犯罪,中央刑事法律实行区与港澳台特别刑事法律实行区,建立、实施打击跨法域犯罪的刑事法律协助所必须互相遵守的活动准则,它贯穿于整个区际刑事司法协助活动的过程中。
  (一)“一国两制”原则
  这是解决中国内地与港澳台区际刑事司法协助问题的最主要的原则。中国内地与港澳台的刑事司法协助,应以此作为前提和基本出发点:首先,不能照搬国家之间的刑事司法协助的模式。国际刑事司法协助中的某些原则,不适用于中国区际刑事司法协助,如政治犯、军事犯、死刑犯不引渡等原则尤其是香港已通过立法,宣布永久废除死刑,而内地刑法中有死刑的规定,而且取消死刑在短期内不可能实现,香港不得以死刑犯不移交为由拒绝向内地遣送或移交犯罪分子。同时,对何为政治犯、军事犯,两岸三地的看法不尽相同,各法域不应以政治犯、军事犯不移交为由拒绝移交犯罪分子。其次,不能用全国性法律干涉或取代港澳台有关法律。在“一国两制”下,虽然内地《刑法》和《刑诉法》不适用于港澳台,但却绝对适用于跨法域犯罪和在内地犯罪的任何人。这不仅是法律上“属地原则”的表现,也是“一国两制”优势的体现。任何人想利用“一国两制”进行跨法域犯罪,危害不同法域人民生命财产安全,都难逃法网。第三,在开展区际刑事司法协助时,应允许港澳台的司法机关保留自己的制度与做法,也应允许各法域在涉及其本身利益的情况下,有权拒绝司法协助。爬数据可耻
  (二)平等互助原则
  在开展区际刑事司法协助时,作为请求方与被请求方的司法机关由于不存在刑事法律管辖上的隶属关系,因此,这种协助应该是特别情况下的相互的、以等的,而且在协助方式上,应该尽可能灵活简便,而不应施加过多的限制。在适用法律时,要平等对待各法域居民,适用法律上一律平等,确实保障各法域居民的刑事诉讼权利。在遇到刑事管辖权冲突时,各法域的司法机关本着有效地惩罚犯罪、合情合理地解决问题的态度,相互进行协商,根据最先受理和掌握证据者优先原则处理。最先受理原则,是指对跨法域犯罪,不同法域对案件都有管辖权,应以刑事犯罪分子先被哪一法域所抓获,哪一法域就享有优先管辖权。如张子强一案,香港与内地对此案都有管辖权,根据本原则,张子强等人在内地被捕,内地就对之享有优先管辖权。掌握证据者优先原则,即不同法域对案件都有管辖权,应以掌握案件主要证据者优先受理。如跨法域劫持民用航空器案中,应由航空器的登记地优先受理案件,因案件的主要证据掌握在登记地的司法机关手中,由登记地受理案件有利于案件的审理,对此海峡两岸已达成共识。
  (三)普遍管辖权原则
  这是指不论犯罪人是哪一法域的居民,不论犯罪发生于哪一法域,只要实施了国际公约规定的普遍危害人类生命与财产,破坏国际安全与和平的劫持民用航空器罪、危害民用航空器安全罪,劫持、扣押人质罪,海盗罪,破坏国际海底电缆罪,对受国际保护的人员使用暴力或暴力威胁罪,走私贩卖毒品以及恐惧主义犯罪等行为,无论行为人在哪一法域被抓获,这个法域的司法机关应履行国际义务,对上述犯罪行为行使普遍管辖权,适用有关刑事法律予以制裁。
  (四)法律适用原则
  这是指中国内地与港澳台司法机关在开展刑事司法协助工作中,内地司法机关应根据内地有关法律审查和决定是否向港澳台提供协助,在同意提供协助的情况下,按照内地法律规定的程序进行协查活动,在不违反内地法律的前提下,我方也可以根据港澳台的司法机关的请求,在调查取证方面适用对方的一些特殊程序规则。港澳台提供司法协助的规则相同。
  四、区际刑事司法协助的范围
  (一)交换犯罪组织情报、代为调查取证、送达刑事法律文书等刑事司法协助
  1.交换犯罪组织情报。犯罪组织主要是指黑社会组织,这些组织进行贩毒、抢劫、敲诈勒索、拐卖人口等犯罪活动,而且,这些组织已由港澳台向内地渗透,影响了各法域的社会安定。为了共同对付互涉的刑事案件,各法域的有关司法机关应密切合作,及时交换犯罪组织的情报.以便沟通信息,了解动态,防范并监视这种犯罪组织成员的活动。
  2.代为调查取证。主要包括:委托进行搜集、扣押物证或书证及对被告人身进行强制检查;代为询问当事人、犯罪嫌疑人、证人、鉴定人和其他诉讼参与人;代为对案件有关材料进行鉴定;代为对案件有关现场进行勘验等。
  3.送达刑事法律文书。将包括拘留证、逮捕证、刑事起诉书副本、传票、各种笔录、刑事判决书、刑事裁定书、刑事交付执行通知书在内的刑事诉讼文书送达有关机关、刑事被告人,发给被采取刑事强制措施案犯的家属通知书等。
  (二)缉捕和移交案犯
  这是区际刑事司法协助中一项最广泛、经常性的活动,是保障各法域之间顺利进行刑事诉讼的前提,是实现区际刑事司法管辖权和刑罚权的先决条件。然而,在“一国两制”的情况下,港澳台的刑事法律和内地刑事法律存在大量的冲突,如同一行为在内地认为是犯罪,而在港澳台不承认是犯罪即使都认为是犯罪,而罪名、刑种、量刑等存在很大差异,而且在诉讼的程序和诉讼具体文书的格式上差异更大,在这种情况下,各法域的司法机关应本着维护国家统一和法律权威,同时照顾各方利益的原则,通过协商就移交案犯请求的条件、移交的程序、移交请求的效力、被请求方的临时措施、刑事追诉的竞合、一罪不再理原则达成协议,对于各法域司法机关请求追捕的案犯,协助予以缉捕和移交。各法域缉捕和移交案犯的条件:实行“单一犯罪”原则,即只要有管辖权和司法机关的刑事法律认为行为人实施的行为是犯罪,

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【参考文献】

{1}赵秉志:《外向型刑法问题研究》,北京,中国法制出版社1997年第1版。

{2}陈正云:《中国刑事法律冲突论》,北京,中国法制出版社1997年第1版。你怀了我的猴子

{3}赵永深:《国际刑法与司法协助》,北京,中国法制出版社1994年第1版。

{4}蓝天:《“一国两制”法律问题研究》,北京,中国法制出版社1997年第1版。

{5}黄风:《<刑事诉讼法>应增加“国际刑事司法合作”编》,载《司法协助研究》,北京,法律出版社1996年第1版。

{6}潘玉臣、刘晓巧:《中国内地与香港区际刑事司法协助的建立与实现》,载《广西大学学报》1998年第5期。

{7}《共同司法管辖权案件先办或有证据者优先》,载香港1998年11月26日《文汇报》A12。

{8}《叶刘淑仪答记者问》,载香港1998年11月28日《文汇报》A11。

{9}《香港与内地刑事司法互助》,载香港《文汇报》1998年11月30日A11。

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