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【期刊名称】 《金融法苑》
几则随感
【作者】 冰之【分类】 法律信息
【期刊年份】 2001年【期号】 2(2)
【总期号】 总第四十期【页码】 88
【全文】法宝引证码CLI.A.1145788    
  2001年,郑百文股份有限公司进行了一个倍受关注的行动。在其最大债权人信达资产管理公司提出破产申请的压力下,山东三联集团愿意通过受让50%的股权而解决郑百文的债务危机。这个所谓的“重组方案”中所涉及到的法律问题非常复杂,但无论是郑百文在章程中加入的股东“默示同意”条款,还是强制回购异议股东的股份,以及向山东三联的无偿过户50%股份,其实在中国目前的法律上,都没有具体的相关法律条文可以适用。
  按照我们舆论的一贯做法,就是要呼吁立法了。果然,在郑百文2月份股东临时大会召开的前一天,证监会匆忙颁布了《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法》,就上市公司终止上市做出了相关规定。然而这仅仅是警示郑百文重组不成功的后果,对于郑百文重组来说,远水解不了近渴,等待修改公司法、证券法或者合同法,甚至对公司重组立法之后再进行重组,肯定是来不及了。于是只有做起来再说。
  有做了才说甚至不说的,也有说了才做的,还有边做边说的,郑百文也许是万众瞩目的缘故,重组方案中那些现行法律上空白的地方如何处理,也就成了学者争论的焦点。这些天来,无论是传统的纸质媒体,还是新兴的虚拟网络空间,各路学者纷纷就郑百文重组中的法律问题发表看法,一时掀起了全民普法的又一轮高潮。
  然而问题在于,无论学者如何感叹立法上的疏漏,对于郑百文这个已经发生的个案,对于这种现行法律上没有依据的重组,必须对其法律上的有效性进行认定。就这一点来说,并不适用所谓民主制度的多数决原则,至少并不是网络或者媒体上的异议多,就必然会导致重组方案法律效力的丧失。
  确认重组方案法律效力的有权机关是人民法院,因此,通过诉讼的方式,使得司法机关介入,也许是一个较好的解决方式。通过个案的判决,对重组方案的有效性进行认定,会赋予该方案以法律效力。
  目前,关于修改《商业银行法》的呼声日益高涨。
  修改的理由主要有两个。第一种意见认为《商业银行法》规定的分业经营体制不适合国际潮流,在市场开放之后,面对混业经营的外国金融机构的竞争,中国金融机构会处于不利的地位。第二种意见认为,《商业银行法》只是规定了对于中国商业银行的监管,而对外资银行如果采取另一套监管办法,不符合WTO所要求的国民待遇原则。
  一国金融业采取混业还是分业经营的模式,是一国金融政策的选择。既然中国目前采取分业经营的总体金融政策并没有改变,那么是否修改《商业银行法》中分业经营的规定似乎并非关键所在。并且除了《商业银行法》之外,《证券法》等相关法律中也规定了分业经营的体制,仅仅修改《商业银行法》并不能解决问题。
  在混业经营的外国金融机构进入中国市场之后,我们如果仍然坚持分业经营的金融政策,需要做的就是对外国金融机构加强分业经营的监管。在现有的体制下,中国商业银行虽然不能从事混业经营,但是由于我国法律对分业经营的规定尚不完善,所以在实践中可以通过设立控股公司的模式来逃避分业经营的限制,例如中信和光大集团就采取了这种方式。我国对于这种综合性的集团公司并没有明确的监管要求。他们实际上已经将使得分业经营的要求名存实亡。土豪我们做朋友好不好
  此外,对外资银行采取单独立法的体例,并不违反国民待遇的原则。所谓国民待遇是要求对于外国金融机构的待遇不能低于本国金融机构,所以,是否单独立法并不相干,需要注意的是在待遇方面是否低于本国金融机构。只要待遇不低于中国金融机构,等于或者高于中国金融机构的待遇,都是符合国民待遇原则的。实际上,我国目前对外资商业银行的待遇,除了市场开放方面外,

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