查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《人民司法(应用)》
未履行勤勉义务的董事的追偿权
【副标题】 公司法司法解释(三)第13条第4款之正当化依据
【作者】 杨会【作者单位】 天津师范大学
【分类】 公司法【期刊年份】 2012年
【期号】 17【页码】 70
【全文】法宝引证码CLI.A.1164588    
  一、问题之提出
  最高人民法院《关于适用公司法若干问题的规定(三)》(以下简称公司法司法解释(三))第13条规定了股东瑕疵出资的责任。其中第4款规定了公司增资时董事、高管未履行自己的忠实义务、勤勉义务致使有的股东瑕疵出资的赔偿责任及其追偿权。关于该款前段董事{1}的赔偿责任,有观点认为,“公司增资时,向股东催收资本属于董事、高级管理人员勤勉义务的范围,其未履行该义务会对公司及其他利益相关者的利益产生影响,故应当向相关权利主体承担责任。”{2}关于该款后段董事承担赔偿责任后对瑕疵出资股东的追偿权,有观点认为,“根据民法相关原理,董事、高级管理人员承担责任后,可以向未履行或未全面履行出资义务的股东追偿。”{3}笔者认为,该观点中关于民法的相关原理的解释不够清晰明确。按照民法相关原理,可能会得出相反的结论:公司增资时,每个股东都应该按照约定的日期和数额向公司缴纳自己所认缴的出资额;如果股东没有履行自己的出资义务(包括一般意义上的未履行和未全面履行,即拒绝出资、不能出资、虚假出资、部分出资、延迟出资等情形),违反了公司资本维持原则,致使公司实际资本金减少,对公司本身、其他已经履行的股东造成不利影响。在公司资产不足以全部清偿债务时,也侵犯了公司债权人的利益。而向股东催缴出资属于董事的勤勉义务范围,如果董事没有履行该义务,则违反了自己对公司、其他股东和公司债权人的勤勉义务,对于损害后果(公司实际资本金的减少、公司债权人受偿不能)的发生也有过错。换句话说,对于损害后果的发生,客观上董事有违反勤勉义务的行为,主观上有过错,其向公司、其他股东或公司债权人所承担的赔偿责任是过错责任,是对自己的不当行为负责,并非代他人而受过;这个损害赔偿责任是自己责任,并非替代责任。如此,董事对瑕疵出资股东就不应该享有追偿权。
  问题的关键是,董事向公司、其他股东或公司债权人承担赔偿责任后向瑕疵出资的股东是否应该享有追偿权?如果享有,其正当化依据何在?笔者认为,对于这一问题的回答,应当从董事向公司、其他股东或公司债权人所承担的赔偿责任的性质入手分析董事承担该赔偿责任后是否享有追偿权。
  二、董事赔偿责任的性质
  尽管董事向公司、其他股东或公司债权人承担赔偿责任是对自己的勤勉义务违反行为负责,但对于损害后果来说,董事的勤勉义务违反行为并不是导致损害后果发生的唯一原因。导致公司实际资本金的减少、公司债权人受偿不能的另一个原因是瑕疵出资股东没有履行自己的出资义务,是董事的勤勉义务违反行为和股东的瑕疵出资行为两个行为的结合,二者共同导致了损害后果的发生,仅有董事的勤勉义务违反行为并不能导致公司实际资本金的减少、公司债权人受偿不能的损害后果。
  虽然是两个行为的结合导致了损害后果的发生,但这两个行为的结合与其他情形下造成同一损害后果的数个行为结合性质不同。在数人侵权责任中,根据数个侵权行为结合程度紧密与否,可以将结合行为区分为直接结合行为和间接结合行为。不论是直接结合行为还是间接结合行为,都是数个侵权行为共同造成了损害后果。数个侵权行为相互依存,缺少任何一个行为都不可能造成损害后果的发生。而董事的勤勉义务违反行为和股东的瑕疵出资行为的结合却并非如此:如果股东按照约定的日期和数额向公司缴纳自己所认缴的出资额,即使董事没有履行自己的勤勉义务,也不会造成公司实际资本金的减少、公司债权人受偿不能的损害后果。但如果股东没有履行自己的出资义务,即使董事履行了自己的勤勉义务,可能仍然无法避免公司实际资本金的减少和公司债权人受偿不能等损害后果的发生。由此可见,尽管公司实际资本金的减少、公司债权人受偿不能损害后果的发生是因为董事的勤勉义务违反行为和股东的瑕疵出资行为两个行为的结合,但二者的结合程度或者方式与直接结合行为、间接结合行为并不相同。其中,董事的勤勉义务违反行为需要与股东的瑕疵出资行为相结合才能造成损害后果的发生,而股东的瑕疵出资行为并不需要与董事的勤勉义务违反行为结合,单独就能造成损害后果的发生。
  因此,对于损害后果的发生,未履行勤勉义务的董事和瑕疵出资的股东所起的作用并不相同:股东的瑕疵出资行为是造成损害后果的根本原因,而董事的

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.1164588      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】