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【期刊名称】 《交大法学》
论法学教育改革与法律职业资格准入
【作者】 李翔【作者单位】 华东政法大学
【分类】 法律教育【中文关键词】 法律职业;统一;同质化;改革
【文献标识码】 A【期刊年份】 2016年
【期号】 3【页码】 58
【摘要】 近日出台的《关于完善国家统一法律职业资格制度的意见》,将在明确法律职业范围、限制取得法律职业资格的条件、建立健全法律执业人员职前培训制度与职业资格暂停吊销制度等方面对法律职业资格准入机制进行改革。但这并没有脱离法律职业资格同质化之路。法律职业资格必须进行二次分离,以实现其职业化之路。
【全文】法宝引证码CLI.A.1216967    
  目次
  一、溯源法律职业资格准入机制的改革历程
  二、法律职业资格准入的改革
  (一)确定职业范围
  (二)限定资格条件
  (三)建立职前培训与资格暂停、吊销制度
  三、剖析法律职业资格同质化之影响
  (一)法律职业专业化队伍选拔之使命难以完全实现
  (二)进一步造就法律职业资格考试培训市场的火热
  (三)加重职业考试对法学高等教育的冲击
  四、破解法律职业资格同质化之难题
  (一)通过二次考试实现法律职业资格分离
  (二)提高第一次法律职业资格考试通过率
  (三)法学教育改革
  在全国全面推进司法改革试点的大背景下,[1]如何制定“伯乐式”的法律职业人才选拔机制,成为我国法治建设的重要课题。为此,中共中央办公厅、国务院办公厅于2016年年初联合发布了《关于完善国家统一法律职业资格制度的意见》(以下简称《意见》),明确提出增强法律职业队伍的职业化、专业化,逐步完善国家统一法律职业资格制度。[2]统一法律职业资格并没有将司法官与律师、政府部门中从事行政处罚决定审核等人员资格进行二次分离,法律职业资格同质化的问题依然存在。那么,这些法律职业资格同质化的选拔方式能否实现人才选拔的初衷,又会给我们当前的法律职业队伍建设带来哪些影响?我们又该如何深化改革,进一步推动并完善《意见》的具体落实方案,破解同质化之难题?
  一、溯源法律职业资格准入机制的改革历程
  法治是一个国家长久发展的重要保障,而法治的推行要靠法治人才的选拔与培养。法律重在实施,而实施的好坏与力度则直接由法律实施者的群体素质决定。因此,可以说一个国家法律职业者的法学素养与执法能力在一定程度上直接决定了这个国家的法治水平。而法律职业者的法学素养与执法能力,又依赖于法学教育的塑造和法律职业准入机制的控制。[3]我国法律职业资格准入机制经历了由独立多元化,向资格单一考试,再向资格统一考试;由计划分配式,向注重单纯的学历要求,再到学历与专业双要求的发展过程。新中国成立之初,我国法学教育几乎照搬苏联模式,学生培养以计划分配为主,缺乏法学理论和法学素养,法学学生甚至包括非法学学生毕业直接分配到公检法司系统从事具体实务工作。然而这些实务工作多为政策的执行,对执行者的法学素养要求并不高。改革开放以来,随着市场经济的建立和发展,社会主义法律体系逐步建立起来,法学教育随之受到重视,行业资格准入机制也开始建立并不断提高。直至20世纪80年代末,我国开始组织统一的律师职业资格考试——“律考”。律师职业资格考试是我国政府举行的第一次全国统一法律职业相关资格考试,在其存在的14年间共进行了12次考试,计有150万人次报考,其中14万余人取得了律师资格。[4]相比之下,法官、检察官的统一职业资格选拔相对发展较晚,主要是通过任命的方式。直至《法官法》《检察官法》在1995年通过并实施,初任法官、初任检察官考试制度开始分别建立起来,即通过职业资格考试选拔通过后,方能任命。但这一时期,我国法律职业资格准入机制呈独立、多元化发展,律师及法检系统的从业人员考核“各自为战”,不能“跨界”。即律师、法官、检察官虽同为法律职业者,但三者的职业资格取得不能互认,从事任一其他法律职业必须从头来过。这种人为地将法律职业群体割裂、区分的选拔方式不利于统一司法理念的形成、法学教育的发展以及法律职业共同体的产生。[5]迈进21世纪后,依法治国的进程加快。尤其是《法官法》《检察官法》和《律师法修正案》的出台,即要求建立起全国统一的法官、检察官和律师执业资格的司法考试制度,在“我国法制建设中具有里程碑意义”[6]。
  国家统一司法考试制度,以建立专业化、精英化、高素质的法律职业队伍为目标,引导法学教育走向,从而为推进依法治国、实现司法公正提供队伍保障。国家统一司法考试成为法学、非法学专业学生步入法律职业群体的唯一通道,直接促进了“法官(检察官、律师以及公证员)职业化和法官(检察官、律师以及公证员)阶层的产生”。[7]自实施以来,国家统一司法考试制度在提升法律职业队伍的水平、维护法治的权威等方面起到十分重要的作用,这也标志着我国法律职业资格走上同质化之路。
  但值得反思的是,高等法学教育的发展并未按国家统一司法考试制度设计者的设想发展,甚至逐渐偏离主线。因为法律职业求职者,尤其是法律专业的高校毕业生必须通过司法考试,专业成绩、法学思维以及法律问题研讨等问题似乎并不重要,甚至可有可无。在此环境下,法学教育敌不过司法考试培训。甚至很多高校的法学教育也走向应试性与功利性,逐步向司法考试培训靠拢,法学基础理论的学习以及法律人格的培养对学生就业毫无影响,已不再成为法学教育的重要内容。学生为了司法考试而学习,司法考试的初衷是什么,目的是什么,似乎已无意义。[8]此外,司法考试并不能涵盖其他立法、执法及其他法律服务人员,只是司法领域职业资格考试而并非法律职业资格考试,本身就存在一定的局限性。而近年来,对于司法考试能否实现法律职业资格考核之初衷,能否实现公平公正的选拔的质疑之声更是不绝于耳。
  二、法律职业资格准入的改革
  为了全力推进依法治国进程,深化司法改革,建设一支能够胜任国家法治建设和法律职业专业化、精英化发展的人才队伍,中共中央办公厅、国务院办公厅联合印发《意见》,标志着我国新一轮法律职业资格制度改革的开始。
  (一)确定职业范围
  《意见》确定了法律职业人员的范围,即是指具有共同的政治素质、业务能力、职业伦理和从业资格要求,专门从事立法、执法、司法、法律服务和法律教育研究等工作的职业群体。这就意味着,新的法律职业资格,在法官、检察官、律师和公证员四类原有司法考试制度确定的法律职业人员基础上,还包含专门从事立法、执法、法律服务和法律教育研究等群体。并以是否“应当取得国家统一法律职业资格”为标准,事实上将以上职业群体分为三大类:
  其一,原规定法律职业群体依旧需要通过统一职业资格准入考试。即根据相关法律法规,法官、检察官、律师和公证员四类法律职业人员将通过国家统一法律职业资格考试代司法考试而取得从业资格。《意见》实行“老人老办法、新人新办法”,原通过司法考试取得的法律职业资格继续有效。这意味着司法考试制度将退出法律职业资格准入机制的历史舞台。但笔者认为,在旧的法律尚未修订或新的法律尚未颁布之前,原法律应当执行。也就是说在《法官法》《检察官法》《律师法》和《公证员法》等法律尚未修订之前,司法考试制度应当继续执行。同时,《意见》指出要“保证改革工作依法有序进行”,“促进新旧制度妥善对接”,因此,今年司法考试仍将照常举行。
  其二,必须取得国家统一法律职业资格的新增群体。除原四大法律职业群体之外,《意见》还规定了应当取得国家统一法律职业资格的新增法律职业群体,即政府部门中从事行政处罚决定审核、行政复议、行政裁决的人员以及担任法律顾问、仲裁员(法律类)的人员。这意味着国家行政机关中涉及对公民、法人权利义务的保护和克减、具有准司法性质的法律从业人员也必须通过法律职业资格考试。这是此次《意见》对法律职业资格准入最为重要的变革之一。
  其三,不必须但鼓励取得国家统一法律职业资格的职业群体。即其他法律相关从业者,如从事法律法规起草的立法工作者、其他行政执法人员、法学教育研究工作者等,《意见》持鼓励态度,但国家统一法律职业资格的获得与否并非是这些职业群体资格准入的条件。
  (二)限定资格条件
  法治社会中,对法律职业群体的资格准入条件要求的高低,往往可以从一个侧面反映出这个社会的法治水平。从事法律职业工作即要有非常高的专业水平,甚至是深奥的法学、社会学知识和“神秘技术”。[9]《意见》在司法考试制度的基础上,从思想政治、专业背景、学历等方面,提高了法律职业的准入门槛。[10]就专业学历条件而言,《意见》在原司法考试制度注重单纯的学历“单要求”的基础上,提高至专业与学历、学位的“三要求”,即“具备全日制普通高等学校法学类本科学历并获得学士及以上学位,或者全日制普通高等学校非法学类本科及以上学历并获得法律硕士、法学硕士及以上学位或获得其他相应学位从事法律工作三年以上”。其中“或获得其他相应学位”是指“法律硕士、法学硕士及以上学位”的相应学位还是“本科以上学历”并获得硕士及以上相应学位?《意见》并未明确。笔者认为应该理解为后者。法律职业具有规范性、独立性、专业性等特征,[11]专业性要求应当归位,但法律职业选择应当是开放的,不应是垄断的,否则有失公平、公正。所以说,将《意见》中法律职业资格狭义地解释为法学专业学生或非法学专业学生取得法学第二学位或硕士学位的说法,甚至认为提高专业限制不平等的说法,都是有误的。就《意见》而言,任何非法本学生必须受过法律专业素质教育[12]方

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