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【期刊名称】 《中国公证》
“股权信托”和“公证”的结合运用
【作者】 张鸣【作者单位】 江苏省南京市南京公证处
【分类】 公证【期刊年份】 2020年
【期号】 9【页码】 25
【全文】法宝引证码CLI.A.1299125    

随着我国经济社会不断发展,人民群众拥有的财产类型也日益丰富,财产经济价值不断提高。股权作为重要的财产类型,股东对于所持有的股权如何进行有效的权利配置和财产传承,对确保公司稳定、员工安定、家庭和谐都具有重要意义。信托作为重要的财产管理方式,其灵活性和自由度可以很好地满足人民群众多元化的财产分配需求。公证机构作为预防纠纷化解矛盾的重要社会力量,具有法定的最优证据效力、社会公信力和公法意义的公示功能,面对当事人的个性化财富需求时,以人民群众的需求为导向,通过深入研究和创造性工作,将信托和公证制度有效结合,不仅充分发挥信托的优势,有效解决当事人需求,同时依托公证的法律专业职能,准确识别法律关系、固定证据、证明事实,平衡各方之间的权益,为股权流转提供可靠的实现路径。

一、当前我国比较典型的股权信托模式

所谓股权信托是通过信托的方式,对股权进行有针对性的配置,满足股东个性化的需求,实现股权在确保公司稳定、财富传承、员工激励等方面的价值。股权信托的实现方式既可以通过生前契约,也可以通过死后遗嘱方式;既可以由股东自己设立,也可以是股权继承人完成。通过将股权作为信托财产交付给受托人运作,有效应对股东的身故、婚变、破产等造成财产被侵蚀的情况,通过信托结构处理,股权的商业、经济价值更加优化,公司的行为增信措施得以强化,股东的家事财富传承需求和公司的商业经营追求有效衔接和平衡,实现了多方共赢。

1、生前股权信托模式介绍

股东和受托人以协议的方式设立信托结构,由受托人以信托目的运作信托。股东作为信托委托人将自己所持有的股份(通过夫妻财产约定的个人化处理)以协议的方式信托给受托人,由受托人按照委托人的意愿(一般包括家事目的和商业经营目的)以新任股东的身份持有及管控股权,为了受益人的利益处理信托事务。

其中,从信托目的来看,可分为家事目的和商事目的。

家事目的方面。为了确保公司利润能够精确流向家族成员,股东一般需要采取信托结构将其股权独立出来,由第三方为了其私人利益掌管。即通过信托结构将股权经济利益(如股权分红)牢牢锁定在家族成员中间,由受托人持股后,股东利益定向向家族成员输送,确保子孙后代在不经营公司、不作为股东、不掌控公司的前提下依然可以享受公司发展的红利。

商事目的方面。为了诸如隐名持股、员工股权激励等目的,需要通过信托结构牢固彼此之间的关系,凸显彼此之间的权利,强化彼此之间的义务,将原有的所谓股权代持协议、员工持股协议等债权债务关系模式转换为高强度、清思路的信义义务,以信托责任约束各方,平衡各方利益。通过信托,股东用于代持或激励的股权由信托受托人持有,按照代持和激励的目的妥善设计信托结构,在信托存续期间,使股权处于独立状态,按照彼此之间关系的变化和利益的调整动态实现各方权益配置,此方式较之之前的债权债务协议更加灵活和严谨。

2、死后股权信托模式介绍

遗嘱信托。所谓遗嘱信托是指遗嘱人(委托人)以遗嘱的方式建立起委托人、受托人和受益人之间的信托关系,由受托人在遗嘱生效后以信托方式管理和处分财产的过程。遗嘱信托包括生前和死后两个阶段,即遗嘱人(委托人)生前在遗嘱文件中明确载明基于对受托人的信任,自愿将其自有合法财产在其死亡后托付给受托人,用于实现信托目的;受托人在遗嘱人死后,恪守信托目的和义务,以信托机制为运作基础,为受益人的利益或为特定目的而管理或处分信托财产。股东作为遗嘱人在其订立的遗嘱中设定信托处置股权。即遗嘱人在遗嘱中指定,在其死亡后,其股权转移给信托受托人持有,受托人按照遗嘱中关于信托的目的管控股权,为了受益人的利益处理信托事务。

法定继承人之间的股权信托。股东去世后,对于没有留下遗嘱或者公司章程无法接受太多法定继承人作为公司股东时,为确保公司商事经营目的和家事财产分配目的均能实现,两者之间的冲突能够妥善处理,需要引入信托结构。即通过信托结构,由无法持股的法定继承人将其可以享受的股权以信托的方式信托给显名持股继承人,名义上由显名持股继承人完成股权继承及工商股权变更登记手续,显名持股继承人必须为了其他无法持股的法定继承人的利益履行及时分配公司股权分红、妥善经营公司、及时告知公司运营情况等信托责任,以信托财产的独立性效果、独特结构张力和运用灵活性将公司、显名股东以及潜在继承人等各方利益诉求有效整合,形成利益一致的整体,有效缓释负面因素,积极聚焦积极因素,高效利用股权,提升股权利用的效率。北大法宝

二、传统股权处理模式的不足

1、传统生前股权转移协议不足

传统的生前转移股权的协议由于基础关系只能选择套用债权关系,而债权本身的法律属性使得此种关系无法强力约束各方,彼此之间地位展示不足,无法妥善配置各方的资源需求。分析典型的生前转移股权的协议(比如股权代持协议、股权激励协议)协议目的、利益安排和制约手段可知,即使协议中明确转让股权目的是为了向受益人传递利益或者明确代持不得擅自处置股权,但是由于协议的基础关系均为债权,债权所约束的对象只能是为或者不为一定的行为,且只能以请求权方式来表达(通过仲裁或诉讼皆不例外),完全要看对方的配合程度,即使申请法院强制执行,也不是性价比最高的方式,其制约强度和维权力度均无法满足现实需要,如违约方违约成本太低,守约方维权成本太高,利益维护方式单一等,从法律经济学的角度看,不安全、低效率、高成本,对于存在的道德风险和利益冲突很难在债务关系中予以妥善解决。因此,以债权模式来保护股权转让利益,维护股东利益的方式不可能长远。

而上述问题的关键在于,在采取债权安排协议的过程中,利益安排和利益维护措施失衡,彼此之间基础信任因素和信义考量状态没有能够得到充分尊重。现实中围绕股权代持协议、股权激励协议的纠纷层出不穷,其中重要的原因就是各方利益安排和维权模式选择不当。

2、传统遗嘱(遗赠)继承股权不足

传统的遗嘱(遗赠)是在遗嘱人死亡后立刻进入股权分配状态,而在股权分配这一过程中,必然存在有人继承有人没继承有人多继承有人少继承的局面,紧张的气氛加上家庭成员因内部沟通不畅或争产导致家庭矛盾升级的情况难以避免,最终可能陷入长期的继承纠纷诉讼。同时,在传统遗赠分配规则中,按照《继承法》的规定,遗嘱受益人只要是法定继承人以外的都被定义为受遗赠人,遗赠人死亡进入遗赠执行阶段后,受遗赠人必须在继承开始后两个月内做出接受遗赠的意思表示。虽然两个月的限制性规定是为了督促受遗赠人及时主张权利、结束权利存在的不确定状态,以便提高财产流转效率等,但《继承法》中并未明确规定受遗赠人作出接受遗赠意思表示的方式和对象,也没有对因合理阻却事由直接导致无法行使权利配以相应的救济措施。对私权利过度规制的结果最终可能导致受遗赠人无法接受遗赠,引发家族成员之间的矛盾,也会造成遗嘱人遗嘱意志无法实现。在传统的遗嘱执行过程中,如果出现与


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